• 法律圖書館

  • 新法規速遞

  • 中外合資經營企業依照《公司法》變革組織形式后,中小股東有何對策?(上)

    [ 盧慶波律師 ]——(2020-6-25) / 已閱768次

    中外合資經營企業依照《公司法》變革組織形式后,中小股東有何對策?(上)

    作者:盧慶波律師
    單位:廣東廣信君達律師事務所(東莞辦公室)
    原創文章,歡迎轉發朋友圈。如轉載于其他公眾號或媒體,請同時發郵件[email protected]告知。轉發或轉載時請原文整體(一字不漏)轉發,并注明作者及單位。謝謝!

    前言:《外商投資法》于2019年3月15日正式頒布,并將于2020年1月1日起施行,而《中華人民共和國中外合資經營企業法》(下稱中外合資經營企業法)、《中華人民共和國外資企業法》、《中華人民共和國中外合作經營企業法》也同時廢止!锻馍掏顿Y法》第三十一條規定:“外商投資企業的組織形式、組織機構及其活動準則,適用《中華人民共和國公司法》(下稱公司法)、《中華人民共和國合伙企業法》等法律的規定”。意味著外資與內資的公司組織形式將統一!吨型夂腺Y經營企業法》的組織形式與《公司法》的組織形式差別巨大,尤其是對中小股東而言,權利的變化更是十分明顯。本文以舉例說明。
    案例:A公司是一家成立于2005年的中外合資經營企業,中方兩股東分別是B與C,其中B占股35%,C占股25%,外方股東D占股40%。經營管理團隊由C管理。各方在中外合資合同和章程中約定:C委派3名董事,并指定一人擔任董事長,另指派一人擔任總經理;B委派2名董事;D委派4名董事,并指定一名擔任副董事長。
    本文以以上案例為引子,探討《中外合資經營企業法》與《公司法》的組織形式之差異,掌控管理權的中小股東依照《公司法》變革組織形式后如何更好地銜接,使到自身的地位和權利盡可能維持不變。

    關鍵詞:中外合資經營企業法 外資企業法 公司法 股東 組織形式

    正文
    一、《外資投資企業法》《外商投資法實施條例》2020年1月1日實施后,中外合資企業將按公司法規定的組織形式設置。那么,適用《公司法》后,中外合資企業組織形式有何變化?

    (一)組織形式比原來增設了股東會和監事會。中外合資有限公司原來的治理架構是董事會、經理變化為:股東會、董事會、監事會、經理(層),簡稱三會一層?偟淖兓窃鲈O了股東會和監事會。(公司法也對小型企業規定可不設董事會,只設執行董事;可不設監事會,只設監事。在此不討論該情形)

    (二)股東會的職權變化:代替了原董事會大部分職權。
    依據公司法第三十六條的規定,股東會成為公司的最高權力機構。股東會行使下列職權:
    (一)決定公司的經營方針和投資計劃;
    (二)選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事,決定有關董事、監事的報酬事項;
    (三)審議批準董事會的報告;
    (四)審議批準監事會或者監事的報告;
    (五)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;
    (六)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
    (七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;
    (八)對發行公司債券作出決議;
    (九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;
    (十)修改公司章程;
    (十一)公司章程規定的其他職權。
    對前款所列事項股東以書面形式一致表示同意的,可以不召開股東會會議,直接作出決定,并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
    第一,請注意股東會職權的第(二)點:“選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監事,決定有關董事、監事的報酬事項;”也即是說:
    董事由股東會選舉產生,不再由合營各方委派。
    第二,請注意股東會職權的第(五)(六)(七)(九)(十)點:“(五)審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案;(六)審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;(七)對公司增加或者減少注冊資本作出決議;(九)對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;(十)修改公司章程;”也即是說:
    這些原來屬于董事會的職權,已收歸股東會行使了。

    (三)董事會的職權變化、董事的產生變化、董事長的職權變化:
    1、董事會:不再是最高權力機構,而降格為股東會的執行機構。
    董事會的職權來自公司法第四十六條,董事會對股東會負責,行使下列職權:
    (一)召集股東會會議,并向股東會報告工作;
    (二)執行股東會的決議;
    (三)決定公司的經營計劃和投資方案;
    (四)制訂公司的年度財務預算方案、決算方案;
    (五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;
    (六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發行公司債券的方案;
    (七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;
    (八)決定公司內部管理機構的設置;
    (九)決定聘任或者解聘公司經理及其報酬事項,并根據經理的提名決定聘任或者解聘公司副經理、財務負責人及其報酬事項;
    (十)制定公司的基本管理制度;
    (十一)公司章程規定的其他職權。

    總共2頁  1 [2]

      下一頁

    ==========================================

    免責聲明:
    聲明:本論文由《法律圖書館》網站收藏,
    僅供學術研究參考使用,
    版權為原作者所有,未經作者同意,不得轉載。

    ==========================================

    論文分類

    A 法學理論

    C 國家法、憲法

    E 行政法

    F 刑法

    H 民法

    I 商法

    J 經濟法

    N 訴訟法

    S 司法制度

    T 國際法


    Copyright © 1999-2019 杭州法圖網絡科技有限公司

    浙ICP備10202533號-1

    浙公網安備 33010502000828號

    陕西快乐10分前三直